Gestión del nuevo riesgo político para los proyectos de energía renovable

Jason Kosek es accionista de la oficina de Anderson Kill en Nueva York y copresidente del Grupo de la Industria de Energía y Renovables de la firma. Peja Breuler es candidata a la Facultad de Derecho de la Universidad de St. John's y asociada de verano en Anderson Kill.
Durante la última década, Estados Unidos ha logrado avances significativos en el desarrollo de las energías renovables, impulsado por mandatos estatales e incentivos federales que han impulsado la innovación. Entre 2014 y 2023, EE. UU. añadió más de 121 GW de capacidad solar, tanto de servicios públicos como a pequeña escala (un aumento del 688 %), y 83 GW de capacidad eólica (un aumento del 130 %), según un análisis de Climate Central para 2024.
Sin embargo, el progreso continuo se ha visto comprometido por las acciones de la administración Trump y el 119.º Congreso que asumió el cargo en enero. En particular, la llamada Ley One Big Beautiful Bill (OBBBA ), aprobada por ambas cámaras del Congreso mediante una estricta votación partidista y promulgada por el presidente Donald Trump el 4 de julio, podría tener un impacto significativo en el desarrollo de las energías renovables en EE. UU. El Subtítulo VII, Capítulo 5 de la OBBBA deroga o restringe la mayoría de los principales créditos fiscales para energías limpias promulgados en virtud de la Ley de Reducción de la Inflación , promulgada por el presidente Joe Biden en agosto de 2022.
Incluso antes de la aprobación de la OBBBA, una orden ejecutiva de Trump que detenía el desarrollo de proyectos eólicos marinos, sumada a diversas medidas de la administración Trump que suspendían o retiraban la aprobación de proyectos de energías alternativas, había generado un riesgo político considerable para los promotores de dichos proyectos. En este clima político, las empresas que inician o buscan continuar el desarrollo de fuentes de energía alternativas deben revisar sus contratos y sus carteras de seguros para la gestión de riesgos, manteniendo al mismo tiempo abiertos los canales de comunicación en todos los niveles de gobierno. El seguro contra riesgos políticos (SIP) y las disposiciones modificadas de los contratos de fuerza mayor son elementos clave para mitigar los riesgos políticos.
En cuanto a la manufactura, la OBBBA deroga el Crédito para la Producción de Electricidad Limpia (Sección 70512) y el Crédito para la Inversión en Electricidad Limpia (Sección 70513) para proyectos cuya construcción comience más de 60 días después de su promulgación o que entren en servicio después de 2028. El proyecto de ley también impone una Entidad Extranjera de Interés (FEOC) a los compradores de créditos fiscales transferibles. Varios otros créditos fiscales ecológicos, con algunas excepciones limitadas, se eliminan para los años fiscales posteriores a 2025, incluyendo el Crédito para Mejoras de Viviendas con Eficiencia Energética (Sección 70505), el Crédito para Vehículos Limpios (Sección 70502) y el Crédito para Viviendas Nuevas con Eficiencia Energética (Sección 70508).
La administración Trump también ha intervenido para pausar abruptamente proyectos ya aprobados, financiados y en curso. En particular, Empire Wind 1 es un importante proyecto eólico marino frente a la costa de Nueva York. La construcción comenzó a principios de 2024 con el objetivo de generar 810 MW para finales de 2026, suficiente para abastecer a 500.000 hogares. El 16 de abril, la Oficina de Gestión de Energía Oceánica ordenó a Empire Offshore Wind detener todas las actividades en curso relacionadas con el proyecto, supuestamente para garantizar que las actividades previamente autorizadas se llevaran a cabo de manera que se protegiera el medio ambiente. El 19 de mayo, la administración Trump revocó esta inesperada orden de suspensión de obras, evitando un importante revés para los planes de energía limpia de Nueva York. El proyecto ha vuelto a la normalidad y se espera que esté plenamente operativo para finales de 2026.
Sin embargo, la suspensión temporal generó costos sustanciales para los participantes del proyecto, incluyendo gastos por barcazas varadas en puertos e interrupciones en las cadenas de suministro. Estos retrasos ponen de relieve la vulnerabilidad de los proyectos de energía renovable a gran escala ante las interrupciones regulatorias.
La acción regulatoria de la administración resultó en un resultado aún más grave para Atlantic Shores Offshore Wind, desarrolladora de un proyecto de 1,5 GW en alta mar en Nueva Jersey. El 4 de junio, Atlantic Shores presentó una petición solicitando la cancelación de los créditos de energía renovable marina del proyecto y la liberación de todas sus obligaciones, alegando que el proyecto ya no era viable según su Certificado de Energía Renovable Eólica Marina de 2021. La retirada se produce tras la devolución por parte de la EPA del certificado de la Ley de Aire Limpio del proyecto. La petición de retirada cita dicha devolución, junto con la orden ejecutiva de Trump que detiene el desarrollo marino "y otras medidas adoptadas por la actual administración en general" que socavan la viabilidad del proyecto en su forma actual.
Dado el mayor riesgo de intervención gubernamental en proyectos de energía alternativa, las empresas que participan en dichos proyectos deberían considerar la contratación de un seguro de riesgo político . El PRI es una cobertura especializada que protege a las empresas de las pérdidas financieras derivadas de cambios políticos o inestabilidad gubernamental.
El uso de PRI no es inédito en el ámbito de los proyectos de energía renovable, ya que ayuda a minimizar el riesgo de proyectos en países con inestabilidad política o económica. En abril de 2024, Marsh, corredor de seguros y asesor de riesgos, gestionó un paquete de PRI para un proyecto de energía renovable de 36 millones de dólares que abastecería una mina de litio en Mali, que cubría la planta y la posible interferencia gubernamental.
Además, el nuevo programa de energía de US$150 millones del Grupo Banco Mundial para Sri Lanka incluye US$40 millones en garantías en su primera fase para reducir los riesgos para los inversores privados y los productores de energía. La Corporación Financiera Internacional y el Organismo Multilateral de Garantía de Inversiones brindarán apoyo complementario al programa mediante inversiones directas y seguros contra riesgos políticos.
Aunque generalmente se considera una herramienta para empresas que operan en países en desarrollo, el PRI también está disponible para proyectos en el mundo desarrollado. Dan Riordan, director de riesgo político y crédito de MSIG USA, estima que aproximadamente tres cuartas partes de la demanda de PRI se concentra en el mundo en desarrollo, pero afirma: «Observamos un gran interés en muchos de los mercados desarrollados, incluso en Norteamérica». Además de cubrir acciones como nacionalizaciones o confiscaciones, el PRI puede cubrir la «frustración de contratos debido a acontecimientos políticos», como lo expresa AIG .
La cobertura del PRI puede ser tan breve como de 30 días, pero puede extenderse por varios años cuando se trata de un desarrollo de infraestructura importante. El PRI puede responder a situaciones como la derogación abrupta de los incentivos a las energías renovables (aunque ese tema ya casi ha desaparecido del establo estadounidense) o a medidas regulatorias que impidan el uso de energías renovables a largo plazo. El PRI podría mitigar las pérdidas derivadas de la expiración anticipada de diversos PRI fiscales y ayudar a los promotores a recuperarse si cambia el clima político.
Como ilustra la saga de Empire Offshore Wind, pocos gobiernos, incluyendo la actual administración estadounidense, son inmunes a los intereses de los grandes inversores de capital o de partes interesadas, como los gobiernos estatales. Incluso Atlantic Shores, al solicitar la liberación de sus obligaciones, afirmó que el proyecto busca un "período de reinicio", y que esto podría suceder. Grandes proyectos de energía alternativa están en marcha en estados estadounidenses gobernados por ambos partidos. La negociación con las agencias federales pertinentes tras los obstáculos regulatorios a veces puede dar sus frutos.
Para fortalecer la resiliencia contractual, las empresas deberían considerar la revisión de sus cláusulas de fuerza mayor, especialmente en jurisdicciones como Nueva York, donde estas cláusulas se interpretan de forma restrictiva. El Tribunal de Apelaciones de Nueva York, en el caso Kel Kim Corp. v. Central Markets, sostuvo que una defensa por fuerza mayor solo es válida si la cláusula incluye explícitamente el evento específico que impide el cumplimiento. Esta interpretación restrictiva subraya la necesidad de una redacción precisa y completa de las cláusulas.
Para abordar las incertidumbres del volátil entorno actual, las empresas deberían modificar las cláusulas de fuerza mayor para incluir explícitamente los "riesgos políticos" como evento que los califica. Ejemplos de riesgos políticos incluyen cambios en las políticas gubernamentales, modificaciones regulatorias, restricciones comerciales u otras medidas gubernamentales que afecten significativamente la ejecución del contrato. Al incorporar este lenguaje, las empresas pueden aumentar su flexibilidad para suspender o rescindir obligaciones cuando eventos políticos imprevistos hagan que la ejecución sea impracticable o financieramente inviable.
En proyectos como Atlantic Shores Offshore Wind, una cláusula de fuerza mayor que enumere explícitamente los riesgos políticos podría brindar una base más sólida para que el promotor solicite una exención de sus obligaciones de ejecución. Por ejemplo, si nuevas regulaciones o cambios en las políticas aumentan significativamente los costos o retrasan los plazos del proyecto, una cláusula bien redactada podría respaldar la reclamación de que la ejecución ya no es comercialmente viable, siempre que la cláusula identifique claramente dichos riesgos como eventos excusables.
Los vientos políticos cambian, pero la incertidumbre en los grandes proyectos de infraestructura es constante y las herramientas de gestión de riesgos son duraderas. Un seguro adecuado, la comunicación y negociación constantes con todas las autoridades gubernamentales pertinentes, y la vigilancia de las modificaciones contractuales que respondan a las condiciones políticas cambiantes pueden ayudar a los promotores energéticos a navegar el clima político actual.
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